兩圖說明勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包之辨析

對用工單位而言，勞務(wù)派遣公司提供的是派遣工。勞務(wù)外包提供的是針對某個相對獨立項目的全部勞務(wù)服務(wù)。

用工范圍不同

勞務(wù)派遣是為用工單位提供特定崗位而非特定項目的派遣員工。勞務(wù)外包卻是為用工單位提供特定項目而非特定崗位的外包員工。

合同性質(zhì)不同

勞務(wù)派遣簽訂的是勞務(wù)派遣合同，勞務(wù)外包簽訂的是勞務(wù)外包合同，服務(wù)性質(zhì)不同協(xié)議性質(zhì)也完全不同。

相互關(guān)系不同

勞務(wù)派遣是三方合作關(guān)系，派遣員工與派遣單位與用工單位都存在法律關(guān)系。用工單位應(yīng)該與派遣員工就工作崗位、勞動紀(jì)律、獎金計算、安全生產(chǎn)、保守商密等事項簽訂崗位職責(zé)協(xié)議。勞務(wù)外包只是發(fā)包方與承包方的雙方發(fā)生關(guān)系，發(fā)包方與承包方員工之間并不存在任何法律關(guān)系，也無須簽訂任何協(xié)議。

適用法律不同

我國目前對勞務(wù)派遣進(jìn)行規(guī)制的法律法規(guī)主要包括：《勞動法》《勞動合同法》《勞動合同法實施條例》《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》等。自2013年勞務(wù)派遣被納入法制規(guī)范領(lǐng)域以來，該種用工形式被嚴(yán)格限定，主要體現(xiàn)在如下方面：

1. 用工范圍和用工比例限定?！秳趧雍贤ā返?6條規(guī)定，勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?！秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》第4條明確用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%；

2. 法律制度側(cè)重保護(hù)被派遣勞動者的權(quán)益?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

3. 勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)進(jìn)行嚴(yán)格管理。勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)設(shè)立時大都施行勞務(wù)派遣許可制度，也有一定的資本要求。

勞動者、派遣公司及用工單位之間的關(guān)系如下圖：

勞動者、發(fā)包方、承包方之間的關(guān)系如下圖：

通過勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的關(guān)系結(jié)構(gòu)圖可知，勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包中，用工單位/發(fā)包方均與派遣單位/承包方簽訂協(xié)議，成立合同關(guān)系；派遣單位/承包方均與勞動者簽訂勞動合同，成立勞動關(guān)系。兩者最大的區(qū)別在于用工單位/發(fā)包方是否與勞動者產(chǎn)生法律關(guān)系，在勞務(wù)派遣中用工單位直接管理、使用勞動者，兩者存在勞務(wù)關(guān)系；在勞務(wù)外包中發(fā)包方與勞動者之間不存在任何法律關(guān)系。

勞務(wù)派遣是派遣公司基于與用工單位的派遣協(xié)議，將內(nèi)部員工派遣出去工作，兩者的關(guān)系是“對人不對事”；勞務(wù)外包是承包方基于與發(fā)包方的承攬協(xié)議，進(jìn)行勞動力承包，兩者的關(guān)系是“對事不對人”。勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的具體區(qū)別，可以從以下方面體現(xiàn)：

第一，從內(nèi)涵和發(fā)展根源方面，勞務(wù)派遣是一種用工關(guān)系，是雇傭關(guān)系的深化和發(fā)展；勞務(wù)外包是一種分工關(guān)系，是社會專業(yè)化分工深入演進(jìn)的結(jié)果；

第二，從法律關(guān)系和法律適應(yīng)方面，勞務(wù)派遣屬于勞動合同法律關(guān)系范疇，適用《勞動合同法》等相關(guān)法律；勞務(wù)外包屬于民事法律關(guān)系范疇，適用《民法典》等相關(guān)法律；

第三，從參與主體與管理角色方面，在勞務(wù)派遣中，派遣公司、用工單位、勞動者之間三角關(guān)系。勞動者接受用工單位的管理；在勞務(wù)外包中，發(fā)包方和承包方之間直線型關(guān)系。勞動者接受承包方管理，發(fā)包方不參與人員管理；

第四，用工需求及結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)方面，在勞務(wù)派遣中，用工單位需要派遣公司提供約定數(shù)量的“人員”，購買的是勞動者的勞務(wù)，結(jié)算的標(biāo)準(zhǔn)是“勞動力”，是“員工數(shù)”；在勞務(wù)外包中，發(fā)包方需要承包方完成約定的“工作量”，購買的是工作/服務(wù)成果，結(jié)算的標(biāo)準(zhǔn)是“工作量”，是“項目數(shù)”；

第五，費(fèi)用支付及責(zé)任承擔(dān)方面，勞務(wù)派遣按照派遣員工的人數(shù)、時間為準(zhǔn)，按月向派遣公司支付費(fèi)用，費(fèi)用包括派遣員工的工資、福利待遇、社會保險等以及管理費(fèi)。派遣員工費(fèi)用及保險由派遣公司發(fā)放和辦理繳納。用工單位對派遣公司損害勞動者權(quán)益的行為承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)外包按照外包合同確定的產(chǎn)品或服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量確定費(fèi)用。發(fā)包方支付的費(fèi)用是產(chǎn)品或服務(wù)的對價，包含勞動成本、原材料等。勞動者的薪酬保險等，均由承包方自擔(dān)，發(fā)包方不承擔(dān)任何責(zé)任。對于承包方損害勞動者權(quán)益的行為，發(fā)包方不承擔(dān)任何責(zé)任。